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        • 新三板企業為什么要做“法人治理機制運作規范
        •     作者:中略咨詢    瀏覽數:4797    時間:2016-4-18
        •   新三板企業為什么要做“法人治理機制運作規范”
              企業到新三板掛牌,開始從一家非公眾公司走向公眾公司,需要經歷一系列“基因改造”流程,公司的規范治理是其中最重要的一環。而信息披露則是公眾公司治理的重要環節,只有及時準確地向市場展示自身治理結構的規范性以及經營優勢、風險等信息,才能增強掛牌企業對外部投資者的吸引力。
          對于新三板的掛牌企業,監管層同樣要求掛牌企業有健全的公司治理機制,在公司章程的制定上,除了依照《公司法》外,還需要遵照《非上市公司監管指引》中的相關要求來制定公司章程。
          現代公司做到科學運營的一個基本標準就是要具備規范的公司治理機制。公司治理機制是以公司的經濟效益和股東權益最大化為目標的,是公司、經營者與公司員工在相互獨立、權責明確的情況下相互制約,相互配合,對公司法人財產進行有效使用和管理的組織機制和運行機制。股東大會、董事會、監事會和經理層是這套機制中不同利益群體的代表。
              公司治理機制主要包括公司治理結構、公司治理制度及其運行。在《全國中小企業股份轉讓系統業務規則(試行)》中,也把具備健全的公司治理機制作為股份有限公司申請股票在全國中小企業股份轉讓系統掛牌條件之一。本文擬結合筆者為廣州某科技股份公司申請在全國中小企業股份轉讓系統掛牌提供專項法律顧問服務時所遇到的實踐問題,闡述一下在公司治理機制方面,對于擬申請在股轉系統掛牌的公司需要認識和注意的一些關鍵點。
              目前擬掛牌三板的企業良莠不齊,在報告期內存在違法違規、被行政處罰的情形不在少數。作為中介機構,需要對企業的受罰行為是否重大違法違規行為進行判斷,從而決定企業是否符合掛牌的實質條件。
              一、公司治理機制的框架構成
              (一)按照《公司法》的規定公司治理機制由四個部分組成。
              1、股東大會,由公司全體股東組成,所體現的是所有者對公司的最終所有權,是公司的最高權力機構。
              2、董事會,由公司股東大會選舉產生,對公司的發展目標和重大經營活動作出決策,維護出資人的權益,是公司的決策機構。董事會最終人數一般是奇數,董事會一般設有董事長、副董事長、常務董事。人數較多的公司還可設立常務董事會。
              3、監事會,是公司的監督機構,對公司的財務和董事、經營者的行為發揮監督作用。成員不得少于三人,監事會設主席一人,可以設副主席。董事、高級管理人員不得兼任監事。
              4、經理,由董事會聘任,是經營者、執行者。是公司的執行機構。
              由以上看出,我國公司治理機制采用“三權分立”的制度,即決策權、經營管理權、監督權分屬于股東會、董事會或執行董事、監事會。通過權力的制衡,使三大機關各司其職,又相互制約,保證公司順利運行。

            (二)公司治理機制需有效協調運作
              有了框架,不能形同虛設,必須要有效運作。股東大會是公司的最高權力機構和最高決策機構。公司內設機構由董事會、監事會和總經理組成,分別履行公司戰略決策職能、紀律監督職能和經營管理職能,在遵照職權相互制衡前提下,客觀、公正、專業的開展公司治理,對股東大會負責,以維護和爭取公司實現最佳的經營業績.董事會是股東大會閉會期間的辦事機構。股東大會、董事會和監事會皆以形成決議的方式履行職能,總經理則以行政決定和執行力予以履行職能。
              (三)公司治理機制存在的主要問題
              同時由于《公司法》對公司治理機制方面規定的不全面,治理機制也存在不少缺陷,比如:股權結構決定著股東結構,而股東結構狀況直接影響著各類主體參與公司經營決策的程度,如果股東構成比例不合理,股東大會權能就會虛化。
              如果董事會中內部董事占絕大多數,董事會結構不合理將會導致權力失衡。董事從股東中選舉產生,而持股數又代表著所持的選票數,因此控股股東通過推舉代表其利益的董事參加董事會的方式掌控著董事會。
               二、新三板角度中公司治理機制建立健全的法律認定
              以申請在股轉系統掛牌的法律角度,認定公司的治理機制是否健全,主要看公司是否做到以下幾點:
              (一) 公司治理機制健全,是指公司按規定建立股東大會、董事會、監事會和高級管理層(下稱“三會一層”)組成的公司治理架構,制定相應的公司治理制度,能證明有效運行,保護股東利益。
              (二)合法經營,是指公司及其控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員須依法開展經營活動,經營行為合法、合規、不存在重大違法違規行為。
              (三)公司報告期內部應存在股東包括控股股東、實際控制人及其關聯方占用公司資金、資產或其他資源的情形,如有,應在申請掛牌前予以歸還或規范。
              (四)公司應設立獨立財務部門進行進行獨立的財務會計核算,相關會計政策能如實反映企業財務狀況、經營成果和現金流量。
               綜上,公司應積極采取以上措施,以保證現有的一整套公司治理制度能給所有股東,尤其是中小股東提供合適的保護,并且保證股東充分行使知情權、參與權、質詢權和表決權等權利。該套制度能夠有效地提高公司治理水平和決策科學性、保護公司及股東利益,有效識別和控制經營中的重大風險,便于接受投資者及社會公眾的監督,推動公司經營效率的提高和經營目標的實現,符合公司發展的要求。同時,在完整性、有效性和合理性方面不能存在重大缺陷,并能夠嚴格有效地執行。
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